Павел Гулидов
юрист частной практики, основатель «Юридического кабинета Павла Гулидова»
Как и юридические лица, индивидуальные предприниматели оформляют свои взаимоотношения с контрагентами договорами. При этом они не всегда обладают достаточными юридическими знаниями, чтобы грамотно подготовить текст договора или распознать неверные формулировки в документах, составленных контрагентами. Тем не менее ошибки в договоре могут не только привести к нежелательным последствиям, как, например, отсутствию гарантий, завышенным санкциям, невыполнимым условиям, но и просто к признанию документа незаконным.
Договорная деятельность предпринимателя
Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) предусматривает для индивидуальных предпринимателей равные с юридическими лицами (коммерческими организациями) правила осуществления хозяйственной деятельности, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом
Фрагмент документа
Пункт 3 статьи 23 Гражданского кодекса Российской Федерации
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
Указанное выше правило в полной мере распространяется на отношения, складывающиеся между предпринимателем и иными лицами – данные отношения должны строиться на основании договоров, причем договоров в обязательной письменной форме.
Фрагмент документа
Пункт 1 статьи 161 Гражданского кодекса Российской Федерации (извлечение)
Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
…
К сожалению, на практике довольно часто встречаются случаи, когда предприниматели не уделяют должного внимания содержанию заключаемого ими договора, в результате чего итоговый документ содержит разного рода ошибки – от незначительных до серьезных, могущих повлечь недействительность договора как в целом, так и частично.
Нужно сказать, что здесь законодатель приходит на помощь предпринимателю, позволяя суду толковать неверно составленный договор исходя из совокупности всех трех факторов, которые предшествовали заключению договора.
Фрагмент документа
Статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации
При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяет определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
Однако уповать на то, что неверно составленный договор будет впоследствии правильно истолкован судом, предпринимателю все же не стоит. Гораздо предпочтительнее для него будет недопущение такой ситуации, при которой заключенный договор будет содержать спорные моменты. Но поскольку от договорных ошибок предпринимателям все равно никуда не уйти, попытаемся рассмотреть самые типичные из них.
Ошибки при заключении договора
Как уже было сказано, не все ошибки могут повлечь признание договора незаконным (недействительным, в том числе ничтожным). Но даже если договор, несмотря на ошибки, все равно сохраняет свою юридическую силу, отдельные его недостатки могут привести к довольно-таки серьезным последствиям для предпринимателя.
Пример 1
Индивидуальный предприниматель Н., выступающий в качестве поставщика, заключил договор на поставку товаров, предусматривающий большие неустойки и штрафы за просрочку поставки товара, хотя данные санкции не являются обязательными согласно ГК РФ. По вине партнера-поставщика Н. не смог поставить часть товара вовремя, за что ему, согласно договору, пришлось заплатить заказчику пени и штрафы на общую сумму, составляющую почти половину стоимости товара.
Таким образом, каждый предприниматель должен знать о том, что в любом договоре есть обязательные (существенные) условия, предусмотренные законом (например, ГК РФ), а есть условия, которые стороны устанавливают сами (например, упомянутые выше штрафы и пени). От неумения отличать одни условия от других у многих предпринимателей и возникают серьезные проблемы.
Рассмотрим наиболее типичные ошибки при заключении договора.
Заключение договора в обход установленного порядка
Для отдельных видов договоров установлен специальный порядок заключения, без соблюдения которого данные договоры не могут считаться законными. И этот порядок должен неукоснительно соблюдаться предпринимателем.
Фрагмент документа
Часть 1 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (извлечение)
Заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров…
Если же порядок заключения договора, предусмотренный действующим законодательством, не соблюден, такой договор, в силу гражданского законодательства, признается ничтожным (недействительным) и не порождает никаких правовых последствий для сторон договора.
Фрагмент документа
Статья 168 Гражданского кодекса Российской Федерации
Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.
Заключение договора может противоречить закону и по другим основаниям. К примеру, устное соглашение, пусть и подкрепленное показанием свидетелей, также не будет считаться договором в силу нарушения требований ст. 161 ГК РФ. Здесь же хочется остановиться еще на одном важном моменте, связанном с заключением договора. В практике принято, чтобы подпись уполномоченного лица под договором обязательно подкреплялось печатью организации (индивидуального предпринимателя). И посему многие ошибочно считают договор, в котором отсутствуют печати сторон (одной из сторон) недействительным (незаконным). В действительности же оттиск печати в договоре необходим только тогда, когда это предусмотрено законом или соглашением сторон (т.е. самим договором). ГК РФ сегодня не содержит требований об обязательности проставления оттиска печати применительно ко всем основным гражданско-правовым договорам.
Фрагмент документа
Абзац 3 п. 1 статьи 160 Гражданского кодекса Российской Федерации (извлечение)
Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований…
Невключение в договор обязательных (существенных) условий, предусмотренных законом
Как уже говорилось, для отдельных видов договоров действующим законодательством предусмотрены так называемые существенные условия, которые в обязательном порядке должны содержаться в договоре.
Фрагмент документа
Пункт 1 статьи 1016 Гражданского кодекса Российской Федерации
В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:
состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
срок действия договора.
Иногда такие условия законом прямо не обозначены (в качестве существенных), но, исходя из толкования норм действующего законодательства, их обязательность представляется вполне очевидной.
Пример 2
Исходя из положений ст. 606 ГК РФ, можно сделать однозначный вывод о том, что существенными условиями договора аренды являются объект аренды, срок аренды и арендная плата.
Невключение в договор существенных условий, предусмотренных законом, влечет недействительность такого договора по правилам, предусмотренным указанной выше ст. 168 ГК РФ.
Заключение договора не для целей его исполнения
На практике встречаются случаи, когда договор заключается не для того, чтобы его исполнить, а для того, чтобы прикрыть тем самым какие-либо действия (бездействия) стороны (сторон) договора, либо просто для того, чтобы такой договор был в наличии для третьих лиц. Следует помнить, что указанные договоры не могут считаться законными.
Пример 3
Чтобы не платить налоги с арендных платежей, предприниматели А и В договорились о том, что за аренду помещения в здании, принадлежащее предпринимателю А, предприниматель В будет передавать предпринимателю А деньги на руки и без свидетелей, а официально между предпринимателями был заключен договор безвозмездного пользования.
Такие договоры также будут признаваться недействительными.
Фрагмент документа
Статья 170 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.
2. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
Включение в договор необязательных условий, ухудшающих положение предпринимателя
Как уже говорилось, не все условия договора являются обязательными. В первую очередь это относится к условиям, предусматривающим имущественную ответственность за неисполнение принятых по договору обязательств. Распространенными мерами такой ответственности являются штрафы и пени, которые сегодня весьма популярны и включаются практически в любой хозяйственный договор. Однако это вовсе не означает, что предпринимателю нужно безропотно соглашаться с тем, что ему предлагается в проекте договора. Ведь если штрафы и пени не предусмотрены законом, они могут быть включены в договор только по соглашению сторон.
Фрагмент документа
Пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Поэтому предпринимателю в процессе заключения договора необходимо делать все возможное для того, чтобы исключить из него те положения, которые в будущем могут повлечь негативные последствия. И речь здесь идет не только о пенях и штрафах. Это могут быть и более сокращенные (по сравнению с законом) сроки исполнения обязательств, и повышенные требования к комплектности и упаковке товара и т.д.
Всего этого необходимо по возможности избегать, т.к. в противном случае бизнес может пострадать весьма существенно.
Некорректное составление договора
Очень часто бывает так, что договор по сути своей составляется правильно (т.е. содержит все существенные условия, подписывается и скрепляется печатями и т.д.), однако при его толковании из-за некорректности формулировок не всегда удается установить истинную волю сторон.
Пример 4
В договоре поставки (п.1.3), заключенном между предпринимателем С и предпринимателем Д, указано, что поставка товара осуществляется «на основании заявок заказчика, в течение трех дней». Данная формулировка является некорректной, поскольку в договоре не указано, какими должны быть заявки заказчика (устными по телефону, письменными и т.д.), а также с какого момента начинается указанный в законе трехдневный срок (с момента получения письменной заявки, с момента звонка заказчика, с момента отправки груза и т.д.)
Все эти неточности не представляют никакой угрозы для предпринимателя, пока его работа с контрагентами строится, исходя из сложившейся практики отношений (т.е. на вере). Но вот когда между сторонами договора начинается спор и в дело вступает закон, доказать свою позицию, опираясь на такой договор, не всегда просто, особенно если другая сторона категорически настаивает на своих (противоположных) аргументах.
Поэтому любой договор должен быть составлен так, чтобы таких вот «пробелов» в нем было как можно меньше.
Заключение договора по электронной почте
В последнее время весьма распространенной является практика, для которой стороны посредством электронной почты не только передают друг другу проекты договоров, но и направляют уже готовые отсканированные договоры с подписью и печатью. И почему-то многие предприниматели наивно полагают, что заключенный таким образом договор можно считать законным.
Между тем отсканированная подпись в договоре вовсе не является той самой электронной подписью, о которой принято сегодня говорить. Электронная подпись представляет собой нечто другое, более сложное и многоплановое.
Чтобы получить право электронной подписи на документах, передаваемых посредством сети Интернет, заинтересованное лицо должно пройти специальную процедуру, предусмотренную Федеральным законом от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (получение специальных ключей, сертификатов через удостоверяющие центры и т.д.). Только в этом случае подпись по договором будет считаться действительной и законной, а договор – заключенным надлежащим образом.
Использовать электронную почту для заключения договоров без права электронной подписи можно лишь в случаях, когда между сторонами договора нет никаких проблем и сам договор нужен им лишь для подтверждения договорных отношений. Однако в случае каких-либо разногласий ссылаться на такой договор будет достаточно проблематично.
Нарушение условий заключения договора, предусмотренных соглашением сторон
Иногда стороны в самом договоре прописывают те условия, при соблюдении которых, по их мнению, данный договор должен быть заключен. И если одна из сторон данные условия нарушает, такой договор может быть признан в судебном порядке недействительным по иску заинтересованной стороны.
Пример 5
В пункте 9.3. проектов договора подряда, заключаемого между предпринимателем Н. и обществом с ограниченной ответственностью «К» было указано, что данный договор вступает в силу с момента подписания его руководителями сторон. Однако со стороны ООО договор был подписан не генеральным директором, а одним из сотрудников по доверенности, тогда как руководитель данный договор даже не читал. Это послужило основанием для предпринимателя Н. обратиться в суд для признания данного договора недействительным.
Исправление ошибок, допущенных при заключении договора
Что же делать предпринимателю, когда договор уже фактически заключен, но заключен с нарушениями? Стоит ли сразу отказываться от него и требовать расторжения? Однозначного ответа на этот вопрос нет. Естественно, если договор настолько противоречит закону, что само его существование однозначно ставится под сомнение, такой договор лучше всего расторгнуть.
А вот когда договор юридически верен, но не совсем выгоден предпринимателю, с расторжением могут быть проблемы, поскольку другая сторона вправе не согласиться с этим, настаивая на сохранении действующей редакции договора. И если в договоре не будет предусмотрено право предпринимателя на односторонний отказ от него, расторгнуть такой договор будет практически невозможно.
Фрагмент документа
Статья 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (извлечение)
1. Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.
2. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Исходя из положений ГК РФ, можно установить два основных способа изменения или расторжения договора, заключенного вопреки интересам предпринимателя:
1. По соглашению сторон договора.
В этом случае предприниматель обязан направить другой стороне письменное предложение о внесении изменений в договор либо об отмене договора и заключении его в новой редакции. Предложение о внесении изменений в договор оформляется в виде дополнительного соглашения к договору. В дополнительном соглашении указываются номера пунктов (подпунктов) договора и их содержания в новой редакции, предложенных предпринимателем. Дополнительное соглашение оформляется по тем же правилам, что и основной договор. С другой стороны, самим договором могут быть предусмотрены дополнительные требования к подготовке, направлению, согласованию и подписанию дополнительного соглашения.
Дополнительное соглашение в двух экземплярах направляется другой стороне договора с подписанном и скрепленном печатью виде (если печать в данном случае нужна).
И если дополнительное соглашение будет принято противоположной стороной договора и подписано ею, то дело можно считать решенным. А вот если другая сторона не согласится с тем, что предлагает ему предприниматель, а закон не требует внесения предложенных им изменений и дополнений, договор сохранит свою силу и предпринимателю не останется ничего иного, как дождаться его окончания. Либо, как вариант, предпринимателю можно и отказаться от договора, но зачастую это грозит ему большими неприятностями в виде неустоек и упущенной выгоды.
2. По решению суда.
Здесь предпринимателю следует иметь в виду, что суд никогда не обяжет другую сторону согласиться на изменение договора, если его положения, оспариваемые предпринимателем, не противоречат закону и соглашению сторон. То есть если в свое время предприниматель сам недоглядел за тем, что его права в рамках закона были ущемлены, исправить это в судебном порядке не получится.
Пример 6
Предприниматель К. обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным пункта 8.1. договора поставки, согласно которому К. как поставщик обязан уплатить за несвоевременную поставку товара штраф в размере 50% от стоимости товара. Арбитражный суд отклонил требование предпринимателя К., поскольку п. 8.1. договора не противоречит требованиям действующего законодательства и был предусмотрен по соглашению сторон, исходя из принципа свободы договора, предусмотренного ст. 421 ГК РФ.
А вот если договор полностью или частично противоречит закону или соглашению сторон, предприниматель будет иметь все шансы, чтобы через суд изменить его или признать полностью недействительным.
Фрагмент документа
Пункт 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
Ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом (пункт 1 статьи 166). Учитывая, что Кодекс не исключает возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки, споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица. При этом следует учитывать, что такие требования могут быть предъявлены в суд в сроки, установленные пунктом 1 статьи 181.
При удовлетворении иска в мотивировочной части решения суда о признании сделки недействительной должно быть указано, что сделка является ничтожной. В этом случае последствия недействительности ничтожной сделки применяются судом по требованию любого заинтересованного лица либо по собственной инициативе.
В связи с тем, что ничтожная сделка не порождает юридических последствий, она может быть признана недействительной лишь с момента ее совершения.
Если противоположной стороной по договору является гражданин (физическое лицо), то обращаться индивидуальному предпринимателю с исковым заявлением придется в суд общей юрисдикции (районный или городской суд). Рассмотрение дела при этом будет происходить по правилам, установленным Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации.
Если противоположной стороной по договору является индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, с исковым заявлением необходимо обращаться в арбитражный суд. Процесс в данном случае будет проходить по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.
